Posted on 2012-01-06 17:01
游云庭 阅读(111)
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如何打击中国市场上的侵权乔布斯玩偶
中国乔布斯人像玩偶制造商构成刑事犯罪么？
据媒体报道，苹果公司威胁，如果乔布斯人像玩偶制造商In Icons不停止生产和销售乔布斯人像玩偶，将对其进行起诉。In Icons主要在其官网销售乔布斯玩偶，而根据我们在淘宝网的搜索发现，淘宝网至少有两百多个乔布斯玩偶的产品销售页面，价格从三十元到八百元不等，产品尺寸很多，多数产品的价格比In Icons网站的99.99美元一个的销售价格便宜不少。显然，苹果公司和乔布斯先生肖像权的所有人也应该在中国打击侵权产品。
因此，我们今天将和读者讨论两个问题：1、根据法律，未经合法授权的乔布斯玩偶的侵权性质如何？2、如何打击中国市场上销售的侵权乔布斯玩偶。
一、根据中国法律，未经合法授权的乔布斯玩偶的侵权性质如何？
据报道， Apple在发给In Icons的警告信函中提到，任何玩具涉及类似公司标志，人名，其产品外形或肖像的侵权将涉嫌构成刑事犯罪。但我们认为，至少根据中国法律，此类侵权并不构成刑事犯罪。乔布斯玩偶侵权的内容包括：
1、乔布斯本人的肖像权。
2、如果乔布斯玩偶的衣着及其手持的苹果设备是同比例缩小复制的话，还包括iPad、iPhone、Levi’s牛仔裤、三宅一生设计的黑色上衣的外观设计专利或者版权。
3、如果在玩偶的衣着及其手持的苹果设备上有商标标识的话，还应包括相应产品的注册商标权。
根据中国刑法规定，侵犯肖像权并不会构成刑事犯罪。而假冒专利、商标以及侵犯著作权虽然构成犯罪，但在玩偶身上使用这些权利的危害性显然比直接仿制产品要差很多，因此，制作及销售玩偶的行为并不构成犯罪。我们认为，制作未经许可玩偶确实侵犯了相关权利人的肖像权、商标权、外观设计专利以及版权，根据中国法律，以上任何权利人都有权要求侵权者（包括生产者、销售者及帮助他们的人如拍卖网站）停止侵权行为。
2、如何打击中国市场上销售的侵权乔布斯玩偶。
根据我们的经验，在中国消灭侵犯知识产权产品（也包括本次的侵犯肖像权产品）有两个要点：打击制造商和打击销售渠道。一般而言，生产侵权产品的制造商警惕性比较高，找到他们并不是一件很容易的事情，同时，找到后的取证也是难题。根据我们的经验，权利人可以通过律师或者商务调查公司假扮客户找到制造商，然后以看货的名义找到他们的地址，随后以向制造商订货的名义上门，让同样假扮成客户工作人员的公证员全程记录交易过程完成取证。
应当承认，找到制造商和取证的过程比较复杂，有时也会发生被制造商发现从而无法取证的情况。而打击侵权产品的销售渠道则相对比较简单，因为网络销售占侵权产品销售比例很高，中国B2C网站如京东、当当、亚马逊等因为害怕承担侵权责任，一般很少销售侵权产品，主要的侵权产品都是利用中国最大的C2C交易平台淘宝网进行的。因此，权利人可以找到律师，对侵权产品销售进行取证，然后给淘宝网发送侵权函件，要求其将侵权产品下架，最后再起诉这些销售者并冻结其支付宝（中国的PayPal）及关联的银行账号。当然，权利人也可以直接给淘宝网发函，要求其下架侵权产品。
本文作者：陈丹红，上海大邦律师事务所律师助理，游云庭，上海大邦律师事务所合伙人，知识产权律师，电话：8621-52134900，Email: yytbest@gmail.com，本文仅代表作者观点。